什么是BOT

定义

BOT(build—operate—transfer)即建设—经营—转让，是指政府通过契约授予私营企业（包括外国企业）以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款，回收投资并赚取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政府。

BOT是英文建设——运营——移交的缩写。在国际融资领域BOT不仅仅包含了建设、运营和移交的过程，更主要的是项目融资的一种方式，具有有限追索的特性。所谓项目融资是指以项目本身信用为基础的融资，项目融资是与企业融资相对应的。通过项目融资方式融资时，银行只能依靠项目资产或项目的收入回收贷款本金和利息。在这种融资方式中，银行承担的风险较企业融资大得多，如果项目失败了银行可能无法收回贷款本息，因此项目结果往往比较复杂。为了实现这种复杂的结构，需要做大量前期工作，前期费用较高。上述所说的只能依靠项目资产或项目收入回收本金和利息就是无追索权的概念。在实际BOT项目运作过程中，政府或项目公司的股东都或多或少地为项目提供一定程度的支持，银行对政府或项目公司股东的追索只限于这种支持的程度，而不能无限的追索，因此项目融资经常是有限追索权的融资。 由于BOT项目具有有效追索的特性，BOT项目的债务不计入项目公司股东的资产负债表，这样项目公司股东可以为更多项目筹集建设资金，所以受到了股本投标人的欢迎而被广泛应用。

特征

1、私营企业给予许可取得通常由政府部门承担的建设和经营特定基础设施的专营权（由招标方式进行）；

2、由获专营权的私营企业在特许权期限内负责项目的经营、建设、管理，并用取得的收益偿还贷款；

3、特许权期限届满时，项目公司须无偿将该基础设施移交给政府。

演变形势

1、boo（build—own—operate）即建设—拥有—经营。

项目一旦建成，项目公司对其拥有所有权，当地政府只是购买项目服务。

2、boot（build—own—operate—transfer）即建设—拥有—经营—转让。

项目公司对所建项目设施拥有所有权并负责经营，经过一定期限后，再将该项目移交给政府。

3、blt（build—lease—transfer）即建设—租赁—转让。

项目完工后一定期限内出租给第三者，以租赁分期付款方式收回工程投资和运营收益，以后再行将所有权转让给政府。

4、bto（build—transfer—operate）即建设—转让—经营。

项目的公共性很强，不宜让私营企业在运营期间享有所有权，须在项目完工后转让所有权，其后在由项目公司进行维护经营。

5、rot（rehabilitate—operate—transfer）

6、dbfo（design—build—finance—operate）

BOT项目的当事人

1、政府：东道国政府通过特许协议的方式将特许权授予私营企业。

2、项目公司：是一个独立的法律实体，是东道国的法人。

3、其他参加人

1）建设公司；

2）营运商；

3）贷款人；

4）招标代理；

5）施工单位。

特许协议是指东道国政府或代表政府的授权机构与私人投资者签订的关于政府授权许可投资者在特许期内建造经营专属于政府的公共基础设施的契约文件或合同。它是BOT项目的基础合同，规定了政府与投资者的权利义务，不仅是处理合同双方关系的依据，也是投资者签订其他合同的依据。

然而，我国关于特许协议的各方面问题一直存在争议。就特许协议是国内契约还是国际协议，特许协议是民事合同、行政合同还是经济合同，特许协议中的政府保证与一般的保证合同有何不同，特许协议中的政府保证是否为法律所允许等问题一直争论不休。笔者也就以上问题提出一些自己的看法和观点。

一、BOT特许协议是国内契约

关于BOT特许协议是国内契约还是国际协议，学者的争议一直很大。主要有以下三种观点:

1、国际协议。认为BOT特许协议往往约定投资争议由国际法院或国际仲裁方式解决，排除东道国管辖，而东道国也会因为违约而承担国际不法责任。

2、国内契约。认为特许协议的投资方、与政府相对的一方无国际法上的主体资格，投资者是基于东道国政府出让大型项目的经营权才取得签约资格。

3、混和契约。认为BOT特许协议兼具以上两者特征。我国理论界有学者认为:“特许协议不是国际协议，而是国内法契约。特许协议都是东道国根据东道国的立法，如石油法、矿业法等确定其权利义务关系及其他具体内容，并经东道国政府依法定程序审查批准而成立的。协议的一方虽为东道国政府，他方为外国私人投资者，但凡不是国际法主体间订立的协议均不属国际协议或条约，不受国际法支配，而受国内法支配。”

实践中，由于发达国家多为资本输出国，因而其主张多为国际协定，认为对BOT争端应适用普遍国际法或一般国际法原则。其理由为:东道国将专属于国家的对资源的开发权利暂时让渡于外国投资者，东道国此时是站在主权者角度与投资者签约，足以说明双方签订的是国际协定。对此，笔者有不同的看法。

首先，东道国与外国投资者签约的目的只是在于获得项目的资金、技术。虽然东道国将专属于自己的对资源、项目的开发权暂时交由外国投资者行使，其目的也只是为公共目的，获得资金和先进的技术，而根本不关心外国公司属于哪一国家，更谈不上将承认此外国公司的国际法主体资格。这个时候，东道国与外国公司的合作，与其他有实力的本国公司的合作并无不同。

其次，从实在法角度看，目前普遍承认的获得国际法主体资格的只有国家、国际组织。国际组织是基于有多数国家的主权让渡，而取得国际法主体资格。东道国签订BOT协定本身并没有将主权转让的目的，而且单一国家的承认也并不会使某外国公司、跨国公司获得国际法的主体资格。国际法主体资格具有固定的要素，只有达到法律规定才能成为国际法主体。

再次，BOT协定中约定的将争议提交国际仲裁或依国际法规则并不能说明BOT协定本身就是国际协定。在BOT协定中，为吸引外资、让国外投资者放心，可能约定将来的争议不由国内法院管辖，提交国际仲裁，这只是基于合同约定，合同当事人在法律规定的范围内可以根据意思自治原则选择准据法。而BOT协定由于投资金额大、耗费时间长，体现东道国对外国投资公司的保证，规定可以提交国际仲裁或依国际法规定判决。事实上，双方也经常约定由国内法院管辖。

二、BOT特许协议是民事合同

对BOT特许合同属于民事合同、行政合同还是经济合同，各国学者存在较大的分歧。法国有行政契约，将其视为政府执行经济计划的一种方式，并发展了一套关于行政合同的法律规则和法律制度。而在英国，政府契约与私人契约一样，适用普通法上的私法规则。但由于政府契约本身的特殊性，英国又通过1921年高等法院王座法庭法官罗拉特(Rowlatt)审理的安非特莱特一案创造了“契约不能束缚行政机关自由裁量权”的判例，实践中还未对其法律定性。在同属普通法系的美国，学者则更习惯于将政府与私人签订的契约视为“特许权”，原则上适用普通契约法的规定。　

在国内，对BOT特许协议属于何种性质的合同，有以下两种观点:

1、行政合同。认为特许协议的标的具有特殊性，政府签订协议的目的具有公益性，而且双方权利义务具有不对等性。公法契约在我国还没有确切的法律定义，而法国行政法院在司法实践中归纳出识别行政合同的如下标准: (1)合同当事人中需有一方是行政主体; (2)合同以执行公务为目的; (3)超越私法规则的合同。认为我国的BOT项目特许权协议与这三个标准是相符合的，因此将它视为一种类似于法国行政合同的公法契约是适合的。

2、民事合同。认为合同当事人旨在产生、变更民事法律关系，当事人一方虽为国家，双方的地位也并非不平等。BOT投资方式是国家通过契约利用私人资本与技术进行基础设施建设，大多数国家目前将这种行为视为私法上的商业性行为，而非公法上的统治权行为。

笔者认为， BOT特许协议应属于民事合同，受私法调整。原因有三：

首先，从特许协议的目的上看， BOT协议是政府将特定的基础设施项目一定年限内的建设和经营收益权与特许经营者的资金、先进技术进行交易的行为，不同于行政合同的目的是为实现行政管理、执行公务，也不同于行政许可行为。行政许可是行政机关根据公民、法人、或其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。就有限资源、公共资源的开发利用虽然也可设立行政许可，但此行政许可合同与BOT特许协议有着质的区别。行政许可是对相对人的活动进行控制的手段，维护公共利益，而BOT特许协议是对资金、先进技术的有偿利用。特许协议中的外国投资者更不会耗费大量资金、技术与东道国签订行政合同，还让东道国控制、管理自己。目前大多数国家将这种行为视为私法上的商业性行为，而非公法上的统治行为。

其次，从合同双方的地位上看，虽然合同一方为东道国政府，但是政府在法律关系中并非一直充当管理者的角色，只有在政府执行公务行为的时候才是管理者。政府行使经济职能时，是以民事主体身份参加法律关系，与其他民事关系的主体并无不同。而且政府各部门职权不同，管理部门与订约部门往往分离。作为特许协议的当事人，政府往往以“双重身份”出现，即“所有权人”和“行政机关”。作为特许协议当事人的政府具有民事主体身份。政府为保护公共利益不受损害，而有权变更或解除合同或采取强制措施时，是以行政机关的形象出现，不是特许协议当事人。就如政府可以对其他两个主体之间签订的有害公共利益的合同，作为第三人采取强制措施一样。在BOT特许协议中，双方的法律地位是平等的，政府并没有优益权。

再次，从纠纷解决方式看，民事合同当事人才能自由地选择纠纷解决方式，因为民事合同当事人处生的歧义。正是基于这一考虑，联合国工业发展组织在其制定的《通过BOT项目发展基础设施指南》中采用了BOT项目协议名称。于平等地位。而行政纠纷应通过行政复议和行政诉讼的途径解决，排除了调解、仲裁适用的可能性。BOT特许协议的纠纷解决方式一般为协商、仲裁、诉讼等，如我国的交通、发电厂和给水的BOT项目特许协议示范文本，就规定了定期讨论、和解和仲裁三种措施。这些商事合同的纠纷解决方式明显不同于行政合同的纠纷解决方式。为便于与行政许可相区分，有学者建议将BOT特许协议(Concession Agreement)改称为BOT项目协议(ProjectAgreement)。这样， BOT特许协议的民事合同性质十分明显，从而避免了因名称而产生的歧义。正是基于这一考虑，联合国工业发展组织在其制定的《通过BOT项目发展基础设施指南》中采用了BOT项目协议名称。

因此，BOT特许协议在本质上属于一种民事合同，同时，它也是一种特殊的民事合同。笔者认为，BOT特许协议的特殊性最突出的体现即在于，作为合同一方当事人的政府，享有超越对方当事人的许多权利，如监督执行的权利以及合同解除权等，都超越了普通民事合同的规则，使得双方当事人的地位有不平等的嫌疑。然而，笔者认为，从项目协议的本身来看，它属于民事合同无疑，但由于BOT项目涉及的标的通常是公共基础设施等牵涉公共利益的项目，因此，在履行这个合同的过程中，为了维护公共利益，政府必须拥有一些超越普通民事合同所赋予的权利来确保合同的全面履行。因此，可以认为是BOT特许协议是以民事合同为内容，辅以行政合同的一些形式的一种特殊的民事合同。既然BOT特许协议具有一定的特殊性，我们就不能仅仅依靠普通的合同法来对其调整。

什么是BOT模式？

1、BOT的含义

官方释义：BOT全称为Build－Operate－Transfer，即“建设－经营－转让”，是基础设施投资、建设和经营的一种方式。

简单理解就是：政府特许社会资本对某个项目进行建设和运营，等投资方花钱建设好，运营赚钱后再移交给政府。

2、BOT的运作方式

来源：招标雷达APP

首先 ，政府和私人机构之间达成协议，颁布特许允许其在一定时期内建设某一基础设施并管理和经营该设施及其相应的产品与服务。

然后，私人机构向社会资本和金融机构筹集资金，正式建设和运营。这个期间政府对该机构提供的公共产品或服务的数量和价格可以有所限制，但需要保证私人资本具有获取利润的机会。

最后，特许期限结束时，私人机构按约定将该设施移交给政府部门，转由政府指定部门经营和管理。

说人话版：

1）地方政府决定要开展一个项目；

2）企业参与投标，建设这个项目；

3）建设完成后，企业享有一定时间的经营权和收益权；

4）时间到期后，项目经营权交还给政府。

政府负责前期的规划，企业负责后期的建设和运营，两者之间分工明确。

这种模式在不同的国家有不同称谓，我国一般称其为“特许权”，因为存在时间限制，有时也会被形象地比喻为“暂时私有化”过程。

1、BOT的含义

官方释义：BOT全称为Build－Operate－Transfer，即“建设－经营－转让”，是基础设施投资、建设和经营的一种方式。

简单理解就是：政府特许社会资本对某个项目进行建设和运营，等投资方花钱建设好，运营赚钱后再移交给政府。

2、BOT的运作方式

首先 ，政府和私人机构之间达成协议，颁布特许允许其在一定时期内建设某一基础设施并管理和经营该设施及其相应的产品与服务。

然后，私人机构向社会资本和金融机构筹集资金，正式建设和运营。这个期间政府对该机构提供的公共产品或服务的数量和价格可以有所限制，但需要保证私人资本具有获取利润的机会。

最后，特许期限结束时，私人机构按约定将该设施移交给政府部门，转由政府指定部门经营和管理。

意为建设，经营，转让。

BOT是英文“建造-运营-转移”的简称。

基本上是一种投资、建设和经营基础设施的方法，以政府和私营组织签订的合同为先决条件，由政府授予私营部门许可证，使它们能够在一段时间内筹集资金建设基础设施，并对设施及其相关的产品和服务进行管理。

BOT能够维持市场机制的运行，BOT项目中的大多数经济活动都是在市场中进行的，而政府通过招标来决定项目公司的运作也是一种竞争机制。而BOT则是政府介入的一种有效方式，尽管BOT的实施完全是由项目公司来完成，但是政府始终掌握着这个项目的控制权。

好吧，那就给你全面一点的吧~！

一、BOT国际投融资方式内涵

(一)BOT（Build--Operate--Transfer）

建设---运营---移交

是指基础设施建设的一类方式，也是一种私营机构参与基础设施的开发和运营的方式。

BOT结构特别适合于提供社会性产品或服务的项目，如交通或能源项目。

(二) BOT的特点

1主体的特殊性

其法律主体主体一方为东道国政府主管部门，另一方为外国私人投资者。

2风险很大

从与东道国政府协商谈判、进行可行性研究，到经营周期最终结束，时间跨度往往达数年、数十年甚至更长，因此不可避免地存在着多种风险，如政策变动、贸易和金融市场变动等等。

商业风险

政治风险

3授权期满转让给政府

BOT项目的特许运营期满后，设施需无偿地转让给政府。

一般不得进行转让和出让。

4政府是项目成功的关键角色之一

BOT项目的执行是一个非常复杂的任务和过程，它牵涉到很多关键的、需要相互之间能良好协调和合作的关系人。 例如：项目的投资者、政府、股东、项目的承包商、贷款方、项目产品的用户、保险公司等。

5投资规模大，经营周期长

BOT项目一般都是由多国的十几家或几十家银行或金融机构组成银团贷款，再由一家或数家承包商组织实施。 从与东道国政府协商谈判、进行可行性研究，到经营周期最终结束，时间跨度往往达数年、数十年甚至更长。

6项目难度大

每个BOT项目都各具特点，一般均无先例可循，每个项目都是一个新课题，都得从头开始研究。

7要求各方通力合作

BOT项目的规模决定了参加方为数众多，它要求参加方都参与分担风险和管理。

参加BOT项目的各方只有通力合作才能保证项目顺利实施、如期竣工。

8BOT项目一般都不可能直接赚取外汇而在绝大多数发展中国家都实行不同程度的外汇管制，一旦东道国的国际收支情况恶化，加强对外汇的管制，将严重影响投资者的资金流动和偿还能力。

二、BOT项目运作

BOT项目一般有四个步骤：

第一步：

项目发起方成立项目专设公司（项目公司），专设公司同东道国政府或有关政府部门达成项目特许协议。

第二步：

项目公司与建设承包商签署建设合同，并得到建筑商和设备供应商的保险公司的担保。专设公司与项目运营承包商签署项目经营协议。

第三步：

项目公司与商业银行签订贷款协议或与出口信贷银行签订买方信贷协议。出口信贷银行为商业银行提供政治风险担保同时，贷款方得到项目本身的资产担保。 项目本身可以用作担保的资产包括：销售收入、保险、特许协议和其他项目协议等。

第四步：

进入经营阶段后，项目公司把项目收入（比如：依照销售合同所得的销售收入以及道路、隧道和桥梁的通行费等）转移给一个担保信托。担保信托再把这部分收入用于偿还银行贷款。

三、BOT项目融资的效应

（一）BOT项目融资的正效应

l、从政府方面看，BOT方式可以缓解财政负担，把从基础设施上省下的资金用到其它政府项目中去，从而可以在政府资源不足时将事情办的更好。

2、从承包商方面看，可以在建筑市场不景气时期通过BOT方式激发政府银行和大财团的兴趣，创造项目投资机会，从而缓解承包任务来源不足的问题。

3、BOT项目为银行金融机构和私人财团提供了良好的投资机会

基础设施项目投资额大，投资回收期长，其投资强度不是个别银行、金融机构或私人财团所能够或愿意承受的。

采用BOT就可以使这些金融机构和私人财团把各自的资金通过入股或贷款的形式集中起来，投资建设于基础设施项目，而且投资效益往往相当可观。

（二）BOT项目融资的负效应

l、BOT投资方式使政府存在两难选择：

国家要控股，则需要投入大笔资金，国家股份太多，非国有投资主体失去兴趣；为调动私人部门的积极性，国家不控股，BOT项目控股权的丧失会引发私人垄断等行为。

2、 私有部门追求的是利润目标，以实现经济效率为原则； 而基础设施项目往往有实现公平目标的要求，这两个方面是矛盾的。

3、BOT涉及的经济主体比较多而且复杂，多个经济主体的利益协调相当困难，而政府作为经济主体而不是仲裁者的参与，又增加了协调难度。

4、从政府的角度看，由于受BOT项目授权协议及相关条例的约束，应变的弹性较差。

5、任何BOT项目，投资额相当的大，相对授权期限较长，对投资者而言，投资回收期也较长、投资风险大，构成了对投资者不利的一面。

6外商从自身利益出发，往往提出获利尽可能大、投资风险尽可能小的方案，试图由我国政府承担本应由投资者承担的诸多风险，因而造成提出谈判的项目很多，但谈判成功并付诸实施的项目很少的局面。

四、 BOT 的历史沿革

BOT方式实际上已应用了几个世纪。基础设施和公共工程项目属于高资金密集型项目，通常由政府垄断经营。早在17、18世纪的欧洲，在一些运河、桥梁的修建中就出现了私人投资的身影。

17世纪英国政府允许私人建造灯塔，经政府批准，私人向政府租用建造灯塔必须占用的土地，在特许期内管理灯塔并向过往船只收取过路费；特许期满后政府将灯塔收回并交给政府所属的领港公会管理和继续收费。到1820年，在全部46座灯塔中，有34座是私人投资建造的。 可见在当时这种具有BOT性质的投资方式在效率上就远远高于行政部门。

18世纪后期和19世纪的欧洲国家，政府已经广泛利用私营机构的力量，进行公路、铁路和运河等公共基础设施的投资开发和运营管理，尤其是在欧洲城市供水设施的建设和运营中，私营机构起到了重要作用，伦敦和巴黎的供水就由私营公司承担。

两次世界大战后，基础设施建设主要由政府机构来承担，这种模式给政府带来了沉重的负担，尤其是那些缺乏资金的发展中国家，更是难于满足基础设施建设所需要的资金。

20世纪70年代末至80年代初，世界经济形势逐渐发生变化。由于经济发展的需要，BOT这种投资方式正式出现在经济舞台上。

1984年，当时的土耳其总理厄扎尔首先提出了BOT这一术语，想利用BOT方式建造一座电厂。

英法海底隧道、马来西亚南北高速公路、澳大利亚悉尼湾隧道等。

4缓解资金短缺问题；

5提高市场化的程度；

6提高管理水平和运营效率；

7促进资本市场的发展。

二、 BOT成为我国利用外资的方式

BOT不同于传统的“外资”企业投资。

第一个项目

1995年5月，广东来宾电厂B电厂，经国家计委批准，我国首例利用BOT融资的项目一广东来宾电厂B电厂正式签约，该项目于1997年5月资金到位，在上世纪内建成并投入运营。

第二个项目

从1995年11月，上海水处理厂。

从1995年11月开始，该公司已经开始筹措5400万美元的银团贷款用于项目建设。

第三个项目

是河北保定附近的丁渠火电厂，该项目总投资114亿美元。

第四个项目是深圳电站项目，该项目已由亚洲电力公司承担。

第五个项目是广州轻轨铁路第二期工程。

第六个项目是武汉都市铁路项目。

1996年、1997年国家计委又批准了几个大型的BOT项目对外招商。

“十五”期间—““十一五”期间

全国仅城市基础设施建设大约需要投资1万亿元，政府投资约占 2000至3000亿元，还有7000至8000亿元需要通过贷款、利用外资和社会投资等方式解决。

在这种情况下，通过BOT方式进行融资，就引起了有关政府部门和业者的关注。

三、中国企业境外开展BOT项目

(一) “走出去”战略与境外开展BOT

2000年——“走出去”战略

BOT作为一种国际承包工程市场上主要的带资承包方式，是中国公司必须探讨和实践的。

BOT项目可以带动国内更多的单位参与国际市场的竞争，推动国家“走出去”战略的更好实施。

(二)境外开展BOT对我国企业的促进作用

1、该项目可以推动中国公司提高能力，提高人员素质，促进中国公司上规模、上档次，形成快速发展的局面。

2、有利于提高企业的综合经营管理水平，特别是资本运营能力，培育真正具有国际竞争力的跨国企业。

(三)中国公司今后开展BOT项目具备的前提条件

1目前国内银行还不能接受以项目合同作为融资担保，贷款需要有公司担保，与国际上普遍接受BOT合同作为项目融资担保的做法有较大的差距。

2中国公司资本市场运作能力相对较弱

资本市场对投资风险的识别、评估、分担等有严格的要求和程序。 中国公司对投资风险的识别、评估、分担等能力不够。

3中国公司的管理体制也是阻碍中国公司

在遇到BOT项目时，主要考虑的是客观上的困难，有明显的畏难思想和等、靠、要的思想。

这个问题只能够随着国有企业管理体制改革的逐步深化而解决。

4有成熟的融资渠道和销售渠道的公司进行运作

国际大公司搞BOT项目也不是每个项目都能成功。 国际大公司追踪BOT项目时，三、四个项目才能成功一个。BOT项目涉及的范围很广，需要各方面的合作才能搞好。在BOT项目的组织者，出资者、建造者、设备供应者，需要各方面的合作才能搞好。

5有针对性地选择BOT项目的国家、行业和项目

选择项目所在国时需要考虑该国与中国在经济，外交等方面的关系，最好是与中国有地缘优势的国家。另外要注意的情况是选择的项目类型要和自身的优势相适应。

6．有目的地培养储备实施BOT项目所需要的人才。

BOT项目是承包工程的最高形式，对项目管理人员的要求是很高的，需要精通各方面知识，具有综合素质人员的共同努力，才能保证项目实施的成功。

BOT项目需要 商务人才，管理人才，技术人才,这些人才：

要熟悉国际资本市场的游戏规则；

要熟悉项目所在国的市场营销；

要熟悉项目分包市场的运作；

要熟悉项目建设的管理；

要有很强的项目营运能力。

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