特许经营企业是什么意思,什么叫特许经营方式

什么是特许经营（特许经营是什么意思）

公用设施特许加盟最开始出現在2005年住建部公布的《市政公用事业特许经营管理办法》中，并接着在市政工程行业获得普遍营销推广。2016年4月六部委协同公布的《基础设施和公用事业特许经营管理办法》，在首推PPP的大情况下对特许加盟的执行行业和程序流程作出了进一步要求。可是，针对什么叫特许加盟，特许加盟的法律法规属性是什么，特许加盟的范畴多少，这种要求没能得出清楚的回答，给

近几年来PPP变成我国社会经济发展的新引擎，也使PPP和特许加盟关联难题越来越尤其突显，困惑了众多专家学者和操作实务界人员。2016年五月国办发42号文尽管尝试廓清PPP和特许加盟的关联，但因为沒有碰触许可经营的本质，如同隔靴挠痒，沒有从源头上处理特许加盟的判定及其和PPP的关联。由于我国有关行政机关仍在制订上台的特许加盟法和PPP法，文中尝试融合海外特许加盟的有关法律，分析许可经营的本质，理清特许加盟和有关定义的关联，为在我国立法机构有关法律出示一定参照

致上谈兵是致金研究所经营的操作实务科研型自媒体，研究内容主要房产、PPP、新兴产业、文旅产业医养及金融市场的PE/VC、IPO、新三板、并购、金融机构、证劵、私募基金、债券市场、企业融资、投资管理、财产广大证券化、股票基金等业务流程方位的政策分析、产业发展，现阶段已在业界已广泛散播，（手机查找：致上谈兵）热烈欢迎关心~

特许加盟的含意

特许加盟也可称之为特许权，来自英语concession。根据掌握海外concession的有关法律法规和表述，可对特许加盟的含意有更精确的了解。

对公用设施特许权（concession）一词表述得最详尽的是欧盟国家在2001年专业出的有关特许权的解释性通信：COMMISSION INTERPRETATIVE COMMUNICATION ON CONCESSIONS UNDER COMMUNITY LAW(2000/C 121/02)。在其中对特许权开展了界定并各自对二种状况的特许权开展了详细描述。二种状况的特许权各自就是指公用设施特许权和公共文化服务特许权，实质都归属于公共行政，无本质差别。

依据该通信的界定，特许权就是指以下政府部门个人行为：根据该个人行为，公共机构以合同书或（获得第三方事先愿意状况下）单侧个人行为将一般应由其承担的所有或一部分对某类服务项目的管理职责授权委托给一个第三方，由该第三方承担责任。

联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）二零零一年出版发行了《UNCITRAL关于私人融资基础设施项目立法指引》（《联合国指引》），该引导以特许权做为法律的基本。引导确立表明，“在许多 我国，公共文化服务归属于政府部门垄断性或受特别法所管。在这类状况下，由非公共机构实体线出示公共文化服务一般规定适度的政府部门作出受权。在不一样中国法律下不一样的描述被用于定义此类受权个人行为。常见的描述包含以下词句“特许权(concession)”“许可(franchise)”“批准(licence)”或“租期(lease)”。

蒙古国二零一零年《特许权法》对特许权的界定是：在依据《特许权法》要求达到的协议书基本上，为向群众出示基础社会发展和基础设施建设服务项目的目地而有着、经营、修建和改造我国和地区全部房产财产的唯一性支配权。

综合性所述对特许权的界定和表述能够 看得出，特许加盟的含意简易说便是政府部门将某种公共行政的运营授权委托给ppp模式履行。

特许加盟的特点

从特许加盟的含意进行而言，特许加盟有以下特点：

（1）特许加盟的目标是公共行政

特许加盟是政府部门将公共行政的运营转交给ppp模式。公共行政管理方法是政府部门的关键职责之一。奥斯兰·弗雷德里克觉得，政府部门从它造成那一天起就具备二种职责：一种是消沉职责，它避免 本人的暴力倾向，维护性命和资产，制订并执行法律法规，维护保养公共秩序。另一种是积极主动职责，它协助完成大部分人的广泛心愿，这类职责在当今包含文化教育和经济发展2个层面。如果我们细加归类，可把行政体制分成政冶管理方法、社会治理、经济与管理等种类。社会发展管理职责关键反映在对公共性文化教育、高新科技、文化艺术、环境卫生、基础设施建设、公共性住宅、社会保障部、自然环境等一般社会发展事务管理的管理方法【3】。

特许加盟下沉交到ppp模式管理方法的公共行政，归属于政府部门应担负的积极主动职责，即政府部门在公共性文化教育、高新科技、文化艺术、环境卫生、基础设施建设、公共性住宅、社会保障部、自然环境等一般社会发展事务管理上考虑公共性要求的职责，可简易归纳为公共物品和公共文化服务。我国现行宪法第89条确定了该类事务管理归属于行政体制。此条要求：国务院办公厅的职责包含领导干部和管理方法经济工作和城乡建设规划；领导干部和管理方法文化教育、科学研究、文化艺术、环境卫生、体育文化和计划生育政策工作中。另外，宪法学受权国务院规定中间和省、自治州、市辖区的我国行政单位的权力的实际区划。此条能够 当作宪法学对政府部门应担负的公共行政管理方法的事权范畴的原则问题划分。国外，政府部门事权范畴要求得更清晰，还产生过群众控告政府部门无法出示充足的公共文化服务的实例。

公共行政的范畴沒有明确的界限，其范畴将会伴随着社会经济发展的发展趋势而演化。《联合国指引》规定：“公共性有着设备和个人有着设备的界线应确立区划，做为每一个我国的社会政策。”

公共行政管理方法造成于对社会发展相互事务管理的管理方法的必须，因此公共事业管理的行为主体、目地、特性、特性、企业社会责任等层面都最能体现文化性，与个人管理方法的私人性拥有 显著的区别。公共行政的行为主体是政府部门，目地是出示社会化服务，并非获得盈利，这与个人单位的趋利天性存有压根差别。

（2）特许加盟的受权方为政府部门

因为公共行政的文化性，特许加盟的受权方理当是政府部门。管理方法公共行政既是政府部门的权利，也是其责任。

（3）特许加盟的被受权方为ppp模式

公共行政的管理方法圆桌理论应是政府部门，但在特许加盟时该事务管理由ppp模式履行，因而才必须许可。如同《联合国指引》常说，公共文化服务归属于政府部门垄断性或受特别法所管，在这类状况下，由非公共机构实体线出示公共文化服务一般规定适度的政府部门作出受权。

（4）特许加盟项下公共行政的承包权被授权委托给ppp模式

政府部门在自主申请办理公共行政时也将会授权委托ppp模式参加，比如政府部门建造还款道路时将工程项目分包给基本建设承包单位。特许加盟与此类工程合同的区别是在特许加盟项下，公共行政的承包权被授权委托给ppp模式方，而在一般的工程合同中，政府部门仍是公共行政的经营人。

欧盟国家有关特许权的解释性通信中对于此事有更详尽的表述。针对工程项目特许权而言，工程项目的溢价增资由下列方法组成：仅包含运营该工程项目的支配权（the right to exploit the works），或既包含该支配权，还包含支付。工程项目特许权的关键明显特点是：修建工程项目的溢价增资是被授于运营该工程项目的支配权。这一支配权还可以和支付共存。

运营人得到 酬劳的方法能够 协助明确谁担负财务风险。假如运营人担负了经营该工程项目或服务项目的风险性（创建并运营该系统软件），绝大多数收益从客户获得，尤其是以一切方式收费标准，则组成了特许权。

承包权也蕴含迁移经营责任的意思。这种义务包含与基本建设相关的技术性、会计和管理方法事宜。比如，被许可人会有义务开展需要的项目投资以使公用设施可出示给使用人合理应用。其也是有义务付款基本建设花费。而且，被许可人不仅担负基本建设全过程原有的一般风险性，也担负管理方法和应用这种设备所原有的许多 风险性。仅有那样，才组成将财务风险迁移给了非公共机构。

欧洲委员会的见解是“假如基本建设成本费本质上是由受权组织 担负，承包单位并不从立即应用设备的人的付钱中扣除酬劳，这类合同书在欧盟国家法下应了解为公共性工程合同（而不是特许权合同书）”

欧盟国家有关工程合同的命令容许在授予被许可人承包权的另外再行支付并不更改此剖析。政府部门因而担负了经营该特许权的一部分成本费以减少客户的应用价钱（出示社会发展价钱）。将会采用许多 作法（确保的固定不动利率，固定不动但根据用户数的额度等）。这种并不必定更改合同书的特性，要是该支付只担负了基本建设和经营设备的成本费的一部分。

特许权的界定容许政府部门就执行的工程项目付款溢价增资账款，要是这沒有清除运营设备所原有的风险性的重特大一部分。换句话说在授予运营该设备的支配权外能够 有附加支付。该工程项目命令强调被特许权人的收益来源于务必是运营该设备。

虽然在大部分状况下，工程建设的客户立即付钱是不是收益的来源于是分辨（特许权）的关键要素，在项目投资中所涉及到的财务风险的迁移才算是根本性要素，尤其是在受权行政机关还付款了一笔额度的状况下。

另一方面，经营所涉及到的股权融资分配造成的风险性，能够 称之为经济发展风险性，是特许权的一部分。这类风险性高宽比在于被许可人会从应用工程建设的量上得到 的收益，也是区别特许权和公共性工程合同的关键要素。

结果是，经营特许权造成的风险性根据承包权迁移给被许可人。在授权人和被许可人中间实际的风险性区划将依据其各有管理方法有关风险性的工作能力个例决策。假如公共性行政机关根据以下方法服务承诺担负管理方法新项目造成的风险性，比如，确保股权融资将获得赔偿，则不会有风险性。欧洲委员会觉得这类合同书归属于工程合同，而不是许可
权。

特许加盟的归类

特许加盟按不一样的视角能够 有不一样的归类，下列关键从付钱方式和实际操作方式2个层面开展归类。

（1）按付钱方式的归类

依照所述欧洲委员会的表述，特许权人获得收益的方式 有二种：彻底客户付钱和客户付钱加可行性分析补助。对特许权的组成，欧洲委员会注重ppp模式务必获得运营公用设施的支配权，其酬劳关键来自于该运营个人行为。因而，针对彻底不具备营业性的公用设施，即彻底由政府部门付钱的情况，好像没法列入到其有关特许加盟的界定中。

一些我国的特许权法并沒有从付钱方式上开展限制。蒙古国二零一零年施行的《特许权法》被欧州振兴开发银行觉得是十分合乎最好惯例和十分合理的一部个人项目投资公用设施法律法规。该法并沒有限定特许权人从政府部门得到 一部分或所有付钱。

墨西哥2005年《PPP法》则将政府部门出示可行性分析补助的特许权分配称之为支助型特许权（Sponsored Concessions），将彻底由政府部门付钱的特许权分配称之为行政部门特许权（Administrative Concessions）,为此差别于客户付钱的一般特许权（Common Concessions）。

（2）按实际操作方式的归类

依据特许加盟人到新项目中实际担负的义务，能够 分成BOT、TOT、ROT、BTO等各种各样方式。有关不一样方式的含意现有许多 详细介绍，这里不过多阐释。

针对什么方式能够 列入特许权的范畴，不一样国家有不一样了解。蒙古国二零一零年《特许权法》被觉得是包括了很普遍的方式。该法确立例举了下列方式：BOT,BT,BOO,BOOT,BLT,DBFO,ROT，另外兜底条款要求依照特许权的标底及出示的工程项目和服务项目的详细情况还可以采用别的方式。

《联合国指南》中则提及了下列方式：BOT,BTO,BROT,BOOT,BOO,ROT,MOT,ROO,MOO,DBFO等。

致上谈兵是致金研究所经营的操作实务科研型自媒体，研究内容主要房产、PPP、新兴产业、文旅产业医养及金融市场的PE/VC、IPO、新三板、并购、金融机构、证劵、私募基金、债券市场、企业融资、投资管理、财产广大证券化、股票基金等业务流程方位的政策分析、产业发展，现阶段已在业界已广泛散播，（手机查找：致上谈兵）热烈欢迎关心~

特许加盟与PPP的关联

PPP一般觉得是一个很广泛的定义。比如世行选用的界定：“是个人实体线和政府部门实体线中间的为出示公共物品或服务项目而达到的长期性合同书，在该合同书下，个人实体线担负关键风险性和管理方法义务，而且其酬劳和业绩考核挂勾。”

欧洲委员会对PPP的界定：“PPP就是指公共行政和个人单位中间的一种合作关系，其目地是以便出示传统式上由公共行政出示的公共性新项目或服务项目”

因为沒有一致的PPP界定,针对PPP的执行范畴也存有不一样的观点。一般觉得PPP包含下列方式：管理方法合同书／委托协议，特许权类合作方式（比如BOT,TOT,LOT,BOOT等），及其非特许权类合作方式（比如彻底政府部门付钱的合作方式，美国倡导的PFI方式）。

PPP法和特许权法事实上意味着了两秘笈系二种法律构思的发展趋势。PPP叫法来自英美法，最开始称之为PSP(Private-Sector-Participation)，因为PSP注重个人单位参加，非常容易和民营化搞混，危害了该叫法的营销推广，因而如今一般称PPP。英美法系重好用，重解决困难，而不严苛注重法律事实和法律规范基本建设，因而PPP定义应有尽有，运用灵便，无论是不是组成特许权，要是是一种长期性合作关系，在这类关联下迁移了政府部门的本质风险性，则能够称之为PPP。

大陆法我国更高度重视法律规范基本建设和法律名词解释认真细致。在标准个人项目投资公用设施基本建设的前期，尝试根据特许权定义个人项目投资公用设施行业的个人行为。但因为上述情况谈及的特许权的内函和特点，其更适用客户付钱或客户付钱加政府部门可行性分析补助的情况，因而这种我国了解到特许权法不可以包含PPP的所有方式。比如美国所倡导的PFI方式，即由商业资本承担股权融资、基本建设和维护保养，但公共文化服务自身并不迁移给商业资本，因此没法列入到特许权的架构内。

欧州振兴开发银行小结，以往十年来，欧州振兴开发银行所遮盖地区的我国趋向于将法律着重点从以BOT主导的特许权转为更广范畴的PPP分配，包含不一定包括基本建设或客户付钱的合同书，及其限期更短的管理方法合同书和委托协议。因而，最近年来大家见到许多 我国在除特许权法律法规外，另外制订了PPP法律法规【11】。比如荷兰，以往仅有特许权法，2008年根据了PPP法，将政府部门付钱DBFOM合同书界定为合作协议书（Partnership Contract）。墨西哥2005年根据PPP法，要求了政府部门支助和彻底政府部门付钱的合同形式，但依然界定为独特类型的特许权。

根据之上对特许权含意和PPP含意的剖析，及其二种法律构思的发展趋势，我们可以简易小结PPP和特许加盟的关联以下：

（1）特许加盟归属于PPP的一种方式，假如PPP合同书组成了政府部门将公共行政的承包权迁移给ppp模式，则另外组成了特许加盟。

（2）针对不具备营业性的公共行政，一般觉得没法设置特许加盟，但也是有我国（比如墨西哥）根据造就行政部门特许权，将ppp模式运营该类公共行政的合同书定义为一种独特的特许权，此类特许权根据PPP法要求。

（3）如政府部门仍未将公共行政的承包权迁移给ppp模式，虽然ppp模式担负了股权融资、基本建设、维护保养等风险性和义务，并依据业绩考核获得酬劳，不组成特许加盟，但归属于PPP的一种方式。

（4）PPP注重的是政府部门和ppp模式中间的合作关系，其自身并并不是一种单独、统一的合同形式，只是在公共行政管理方法中根据有效分派风险性和权益产生的政府部门和ppp模式中间的高效协作体制，能够创建在多种类型的合同书关联上，比如管理方法合同书／委托协议，特许加盟合同书，服务协议等，还可以根据股权合作创建合资企业关联。特许加盟合同书仅仅PPP合同书中的一种方式。

特许加盟与民营化的关联

特许加盟非常容易与民营化搞混，尤其是针对民营化的新项目必须获得政府部门准许也许可的状况下，更非常容易觉得这类准许也许可便是特许加盟的许可。可是，特许加盟和民营化的目标存有实质的差别。前已述及，特许加盟的目标是公共行政，是原本应由政府部门管理方法和出示的公共物品和公共文化服务，因为股权融资和提高工作效率的必须，交到ppp模式运营，但新项目的公共性特性仍维持不会改变。

公共行政的目地与个人事务管理的目地有不同之处。公共行政的目地是社会发展效益最大化，而个人事务管理的目地是利益最大化。民营化的全过程即说明了一项事务管理从公共行政慢慢演化为个人事务管理。

尽管有些人觉得民营化也是PPP的一种方式，政府部门在该类新项目中风险性最少、义务最少，但民营化后新项目的公共性特性也降至最少，运营该事务管理的目地变化为利益最大化。政府部门只有根据准入条件管理方法、资质审查、价钱管控、行政监察等方式对其开展管理方法。比如私立医院，除开非盈利性私立医院（私立医院的列外情况）外，系以盈利性为目地，因而政府部门出示公共性基础健康服务不可以依靠私立医院，务必以三甲医院为核心。

因而，民营化并不可以处理政府部门公共行政管理方法的股权融资和高效率难题，而且正由于民营化将更改新项目的公共性特性，大部分人不觉得民营化是PPP的一种方式。

特许加盟与行政许可事项

特许加盟与行政许可事项的关联立即牵扯特许权是不是一种行政许可事项，特许加盟合同书是不是行政合同。有关特许权和特许加盟合同书的特性，一直存有私法和公法特性的基础理论之战，迄今理论上未有结论。但实践活动中，因为新修订的《行政诉讼法》及其最高法院发布的《关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》确立将特许加盟协议书列入行政协议的范畴，特许加盟协议书的公法特性也许不容易更改。

在特许加盟协议书纳入行政协议范畴的前提条件下，特许权被觉得是一种行政部门许可权也无可避免。《行政许可法》第12条第（2）项提及的“公共资源网配备及其立即关联集体利益的特殊制造行业的市场准入制度等，必须授予特殊支配权的事宜”即被觉得是政府部门特许加盟项下的许可事宜。人大法工委《行政许可法释义》确立表明：“专营店支配权的授予，即特殊制造行业的市场准入制度，主要是公共事业服务项目等制造行业，如饮用水、液化气、电力工程、电信网、邮政快递等与人民大众生活起居、集体利益息息相关的制造行业。这种制造行业因为其全面性和统一性的特性，没法放宽市场竞争，放宽市场竞争非常容易危害其服务效能。因而，进到这种制造行业要推行准入条件规章制度，要设置较为高的门坎，以使进到者能为群众出示贴心服务。”

虽然特许权被觉得是行政许可事项的一种，但特许加盟和行政许可事项存有重特大差别，在基础理论和操作实务中，好像更应当遵照民法的标准和精神实质解决特许权的有关难题。

（1）行政许可事项系政府部门根据中国公民、法定代表人或其他组织申请办理，经核查，准许其从业特殊主题活动的个人行为。而特许加盟是政府部门将本应由其履行的公共行政管理职责根据许可方法迁移给ppp模式履行，因而，大量的時候是政府部门先进行许可新项目，由ppp模式挑选是不是参加，更最能体现彼此的平等性。

（2）行政许可事项下，被批准方从政府部门获得从业某类主题活动的支配权并不一定付款溢价增资，一些行政许可事项（比如探矿权）尽管规定被批准方执行一定责任，但此类责任一般是保持行政许可事项的最少责任。而特许加盟下通常规定被许可方担负一定项目投资责任做为获得特许权的
溢价增资。

（3）行政许可事项下，行政部门许可权的授于不会有交涉的空间，基础归属于政府部门的单方决策事宜。而特许加盟的分配则一般是政府部门和ppp模式交涉的結果。

（4）行政许可事项项下一般不用政府部门和被批准方签合同，但特许加盟规定政府部门和ppp模式签署特许加盟合同书，根据合同书标准特许权的落实措施事宜。

从更多方面而言，特许加盟所承重的作用是政府部门怎样完成其自身应担负的出示公共文化服务的每日任务，而行政许可事项的作用是政府部门根据设置和履行审核支配权完成对社会发展、经济发展和文化事业的管理方法和操纵。公共文化服务和行政许可归属于政府部门的二种不一样的职责。因而，将特许加盟和行政许可事项混为一谈，消弱了政府部门在出示公共文化服务上所本应担负的义务，另外加强了政府部门在执行特许加盟时的权利观念，放任了政府部门干预特许加盟的盲目性，减少了特许加盟在宪法学和刑诉实际意义上的法律法规影响力，造成了法律的不严肃认真。特许加盟的实践活动也最能体现这一点，虽然《行政许可法》明文规定设置行政许可事项需由法律法规明确，但当地政府仍自主颁布地区性的市政工程特许加盟方法设置特许权。这表明当地政府一直将特许加盟简易视作政府部门履行行政许可的一种情况，仍未了解到特许加盟中暗含的迁移政府部门公共文化服务职责，需立法机构特殊规定即可执行的法制规定。

将特许加盟视作政府部门审核的一种情况，非常容易促进政府部门随便将其管理方法公共文化服务的职责根据批准方式迁移出来，既不负责任，还能够随便干预、惩罚被许可方，使被许可方处在十分处于被动、劣势的影响力，十分不利政府部门特许加盟在中国的发展趋势。

致上谈兵是致金研究所经营的操作实务科研型自媒体，研究内容主要房产、PPP、新兴产业、文旅产业医养及金融市场的PE/VC、IPO、新三板、并购、金融机构、证劵、私募基金、债券市场、企业融资、投资管理、财产广大证券化、股票基金等业务流程方位的政策分析、产业发展，现阶段已在业界已广泛散播，（手机查找：致上谈兵）热烈欢迎关心~

对制订在我国特许加盟法和PPP法的浅显提议

现阶段在我国并未颁布真实实际意义上的法律法规对特许加盟个人行为和PPP合同书开展网络舆论监督，这组成在我国进一步发展趋势特许加盟和PPP新项目的软助。根据所述对特许加盟含意和与有关定义关联的剖析，自己明确提出以下内容浅显建议，以求对制订特许加盟法和PPP法有所裨益。

（1）特许加盟法和PPP法是吸引住社会发展资产投资公共性基础设施建设基本建设的二种构思。尽管一些我国另外制订了特许权法和PPP法，但通常是由于在前期仅有特许权法，之后因为特许权法不可以包含PPP的全部情况，因此再行制订PPP法。大家我国在小结其他国家工作经验的基本上，应正确对待特许加盟和PPP的不一样含意，不用两台法律法规可重复性的要求一样的內容，应挑选一种法律构思，制订出一部详细、统一、融洽的法律法规。

（2）因为PPP法可用面更广、方式更灵便、原则问题和提倡性更强，更合适现代社会纷繁复杂的局势和大家自主创新的时期规定，更有利于对政府部门和ppp模式具有好的正确引导功效，因而，应做为推动社会发展资产投资公共性基础设施建设的核心法律法规。

（3）因为特许加盟涉及到政府部门将其公共行政运营管理职责迁移给ppp模式，理当制订一部特许加盟法，对此类个人行为根据人或人大常委给予认同，不然政府部门个人行为有违宪、违背政府组织法的行为。但由于PPP法将对政府部门和ppp模式怎样从业公共性基础设施建设项目投资、基本建设和经营明确提出更实际和更细腻的规定，特许加盟法应限制在处理法律法规方面政府部门此类个人行为的合宪性上，防止和PPP要求导致反复和矛盾。比如墨西哥后制订的《PPP法》即要求全部PPP新项目都可用该法律法规，但假如新项目另外归属于特许权，也应合乎《特许权法》的要求。

（4）因为PPP法包揽范畴很广，包含一些创建在管理方法合同书、服务协议基本上的新项目也将会列入到PPP范围，不在限定政府部门和ppp模式选用多种形式的合作方式基本建设公用设施的前提条件下，需有目的性、专一性的出示政策优惠和财政局适用现行政策，以保证真实保证行政体制、风险性和义务的迁移，促进PPP在良好的路轨上身心健康发展趋势。因而，在要求PPP新项目能够享有的政府部门特惠和政策扶持时，不可以一概而论，而必须考虑PPP新项目的详细情况，作出可选择性的分配。在这里一方面，特许加盟类的PPP因为完成了行政体制、风险性和义务的压根迁移，应是PPP新项目的甄选之一。（来源于： PPP新项目争议处理）